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很多人在咨詢法律問題的時(shí)候，最后都喜歡問一下“成功率有多高”這類問題。
其實(shí)，這種問題會(huì)讓我們律師非常難以回答。在當(dāng)事人的立場而言，想提前了解自己訴諸司法程序的勝算有多大，這種心情是可以理解的。但是，通常來說，除非某位律師就是想忽悠當(dāng)事人建立委托關(guān)系，否則，稍微嚴(yán)謹(jǐn)?shù)穆蓭煟际禽p易不會(huì)對結(jié)果作出預(yù)判的，而只會(huì)就具體的問題進(jìn)行分析和解答。
例如，如果你問我，你入職某公司超過一個(gè)月而該公司一直未與你簽訂書面勞動(dòng)合同，是否可以要求該公司支付未簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額，我當(dāng)然會(huì)回答：“可以。”因?yàn)椤?a href="http://www.gekkousakura.com/lawyer/3/article/detail/163.html" target="_blank" rel="noopener">勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定，自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年用人單位未與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付二倍的工資。這種情況，是不區(qū)分未簽勞動(dòng)合同的過錯(cuò)是在用人單位還是在勞動(dòng)者的，而基本都會(huì)視為是用人單位的過錯(cuò)。然而，如果你繼續(xù)問我，那你申請仲裁能否成功，我就不好回答了。這是因?yàn)椋呻m然是如此規(guī)定的，但你能不能通過司法程序獲得好的結(jié)果，卻會(huì)涉及到太多不確定的因素。首先，由于雙方?jīng)]有簽訂書面勞動(dòng)合同，那么，勞動(dòng)者要求用人單位支付未簽勞動(dòng)合同的二倍工資差額，面臨的第一個(gè)難題就是要提供證據(jù)證明其與某單位之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。而如果工資發(fā)放、實(shí)際用工涉及到多個(gè)主體的話，情況會(huì)更為復(fù)雜。第二，勞動(dòng)者在職期間有無簽署過類似于用工合同的文件。如果簽署過，是有可能會(huì)被視為已經(jīng)簽訂了書面勞動(dòng)合同的。第三，如果雙方因?yàn)槿肼毜臅r(shí)間發(fā)生爭議，要看哪一方能提供較為充分的證據(jù)證實(shí)其主張，而這對于認(rèn)定支付未簽勞動(dòng)合同二倍工資差額的期間會(huì)有直接的影響。第四，勞動(dòng)者的請求是否超過了仲裁時(shí)效期間。可以說，以上哪一點(diǎn)都可能會(huì)對結(jié)果產(chǎn)生重大的影響，假如律師沒有進(jìn)行深入細(xì)致的分析和研究，是不可以隨便下結(jié)論的。
通常談到這里，有的當(dāng)事人就會(huì)說把材料發(fā)給我們，讓我們幫忙研究一下。但一方面，我們?nèi)绻娴囊褑栴}研究透，一般都需要半天甚至一天的時(shí)間，如果情況復(fù)雜一點(diǎn)的，可能要兩三天的時(shí)間。另一方面，即使研究，也只能研究一方提供的情況和材料，至于對方手中掌握了哪些材料，是無法看到或者準(zhǔn)確預(yù)知的。而且，對方將會(huì)從哪個(gè)角度提出主張和抗辯，也是無法準(zhǔn)確預(yù)料的。
例如，有勞動(dòng)者被公司以試用期不合格為由辭退，問我能不能成功獲得賠償，我首先會(huì)反問：公司是否出具了書面的辭退通知？如果答案是肯定的，我會(huì)進(jìn)一步追問：書面通知上寫的辭退原因是不是“試用期不合格”或者“試用期不符合錄用條件”？假如答案依然是肯定的，我會(huì)告訴勞動(dòng)者，如果你對公司給出的辭退理由不服，可以去申請仲裁，要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金（2N）。至于成功率，那就不好說了，因?yàn)楦鶕?jù)司法規(guī)則，如果勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位以試用期不符合錄用條件為由將其辭退的，那用人單位就有義務(wù)提供證據(jù)證明勞動(dòng)者不符合錄用條件。也就是說，如果公司能夠提供充分的證據(jù)證明該勞動(dòng)者不符合錄用條件，那其辭退勞動(dòng)者就是合法的；而如果舉證不能，則會(huì)被認(rèn)定為違法。然而，公司手中都有哪些材料，勞動(dòng)者這一方是不可能知道的很詳盡的。當(dāng)然，有的勞動(dòng)者可能會(huì)說：“我沒有簽過任何材料。”但是，錄用條件的公示告知方式并非只有勞動(dòng)者簽字確認(rèn)這一種，實(shí)際上很多方式司法機(jī)關(guān)都有可能會(huì)給予確認(rèn)的。而一旦司法機(jī)關(guān)確認(rèn)，那么，該錄用條件就會(huì)對勞動(dòng)者產(chǎn)生拘束力，進(jìn)而可以作為用人單位用工管理的依據(jù)，亦即可以作為認(rèn)定勞動(dòng)者是否符合錄用條件的判斷依據(jù)。
此外，證據(jù)材料只是一個(gè)方面，我們還不能忽略了實(shí)際操作的因素。這就相當(dāng)于，有好的食材，能否做出一道好菜，還得看廚師的廚藝如何；抓到了一副好牌，還得看打的怎么樣。其實(shí)打官司也是如此，事實(shí)和證據(jù)都對你有利，還得看你打的怎么樣，而且還得看你的對手打的怎么樣。辦案多年，筆者見過太多對手存在嚴(yán)重失誤的情況。最極端的例子是，筆者竟然兩次遇到這樣的情況——代理勞動(dòng)者申請仲裁要求用人單位支付加班費(fèi)，明明我方在證明加班事實(shí)的證據(jù)方面是不太充分的，結(jié)果用人單位在答辯時(shí)卻直接給出了算好的加班時(shí)數(shù)（當(dāng)然，單位的意思是，加班是存在的，但已經(jīng)支付加班費(fèi)了），這可真是從天而降的“驚喜”。結(jié)果當(dāng)然是，司法機(jī)關(guān)會(huì)直接確認(rèn)用人單位算出的加班時(shí)數(shù)，但是否認(rèn)定其已足額支付加班費(fèi)，那就是另一回事了。
還有最近辦理的一個(gè)案件，筆者代理用人單位，最終駁回了勞動(dòng)者的全部仲裁請求。
△仲裁裁決書
然而，之所以會(huì)出現(xiàn)這樣的結(jié)果，與陳某某一方“打的不好”是有很大關(guān)系的。如果筆者是陳某某的代理律師，在2023年3月份，一定不會(huì)建議陳某某先發(fā)信息要求深圳某科技公司補(bǔ)發(fā)工資差額和補(bǔ)繳社保，然后等一個(gè)月再發(fā)出被迫解除勞動(dòng)合同通知書，以深圳某科技公司拖欠工資和社保繳費(fèi)基數(shù)不符合規(guī)定為由提出被迫辭職。而是會(huì)在毫無征兆的情況下在2023年3月份直接發(fā)出被迫解除勞動(dòng)合同通知書，以深圳某科技公司未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬為由提出被迫辭職。
這是因?yàn)椋?span lang="EN-US">2020年2月因受疫情影響深圳某科技公司將陳某某每月的工資標(biāo)準(zhǔn)由7500元調(diào)整為5000元是違法還是合法，是很難預(yù)料司法機(jī)關(guān)最終會(huì)如何認(rèn)定的，畢竟已經(jīng)照此執(zhí)行三年了。然而，在2023年3月的時(shí)候，深圳某科技公司就連每月5000元的工資都拖欠了好幾個(gè)月的尚未發(fā)放，如果當(dāng)時(shí)直接發(fā)出被迫解除勞動(dòng)合同通知書，以深圳某科技公司未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬為由提出被迫辭職，幾乎百分之百能獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金（5000×15=75000元）。然而，一旦發(fā)信息要求深圳某科技公司補(bǔ)發(fā)工資和補(bǔ)繳社保，深圳某科技公司就會(huì)“醒悟”過來，等到其將每月5000元的工資補(bǔ)齊以后，這個(gè)百分百會(huì)被認(rèn)定為違法的情形就不復(fù)存在了。當(dāng)然，在當(dāng)時(shí)來看，即使補(bǔ)齊了每月5千的工資，也不是說陳某某就一定不會(huì)獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金了，但至少會(huì)變得極不確定，這不是相當(dāng)于自己人為地降低了成功率嗎？
而在筆者所辦理的勞動(dòng)者提出被迫辭職的案件中，在用人單位拖欠兩、三個(gè)月工資的情況下，勞動(dòng)者以用人單位未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬為由直接發(fā)出被迫解除勞動(dòng)合同通知書的，基本上都能獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。有時(shí)由于用人單位知道必?cái)o疑、辯無可辯，干脆直接找我們調(diào)解或者庭外和解結(jié)案了，因?yàn)檫@樣一來，一方面可以適當(dāng)減少一點(diǎn)補(bǔ)償款，另一方面可以要求勞動(dòng)者保密，以免在仍然在職的員工當(dāng)中引起“連鎖反應(yīng)”！
△仲裁決定書
由此可見，就算是你和對方分別請的律師其水平如何這一項(xiàng)因素，都可能會(huì)對案件結(jié)果產(chǎn)生重大的影響。例如，都是用人單位以勞動(dòng)者嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由將其辭退進(jìn)而勞動(dòng)者要求用人單位支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金的案件，如果用人單位請的律師水平高，能抓住要點(diǎn)從制度依據(jù)、勞動(dòng)者違紀(jì)事實(shí)等方面收集充分證據(jù)的，那勞動(dòng)者很有可能會(huì)敗訴；反之，如果律師不擅長勞動(dòng)爭議，對案件抓不住要點(diǎn)，提供的證據(jù)總還是“差一點(diǎn)意思”的，那勞動(dòng)者勝訴的概率自然就大了。因此，有那么多不確定的因素影響案件的結(jié)果，“成功率有多高”這種問題，讓我們律師輕易怎么回答呢？
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